在遭遇需要离婚的危机或者问题时,需要对离婚程序有一个准确的认识。

在我遇到的咨询中,不同人对于的理解错误比较集中。一方面对离婚程序和离婚方式不了解,一方面是被某些“十天成功离婚”的不实信息所干扰,产生了错误的认识,现在离婚没有那么简单。

如何选择协议离婚还是起诉离婚,程序怎么走,各有什么利弊?

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1、离婚的路径和概述

有民政局和法院两条路径:通过民政局途径办理的是协议离婚、以及通过法院提起诉讼达成离婚两种方式。

在我国现今的婚姻制度体系下,立法总体上对离婚明显持否定态度协议离婚的程序怎么走,各地民政局也会各显神通,限制办理离婚登记的数量。上述情形近年多发,不多赘述。

2、协议离婚

这种方式相对快捷,但并不意味着简单。如果双方婚姻中的财产和人身关系比较紧密,那么协议需要约定很多方面。

甚至能让不少一开始有信心协议离婚的双方,谈不成而选择诉讼。

首先,夫妻双方要自愿离婚,要对子女抚养、财产以及债务处理都能协商一致。

这并不是一个简单的前提协议离婚的程序怎么走,能走到离婚这一步,双方的相互信任都在降低。

两个人失去信任,谈判的基础也很难建立,如果两边的律师也掌控不住局面,那就算夫妻双方有离婚的想法,协议的谈判也有可能变成拉锯战。

对当事人来说,如果不能快刀斩乱麻,就会发展成久拖不决。

若你们突破这层困难,在各方面都达成书面协议,那接下来就要去民政局登记离婚。

民政局收到你们的离婚申请书,会强制你们冷静30天,回家等着。

30天后,双方再回来才能领离婚证。

这30天任何一方反悔了,离婚这件事就等于回到起点。而且,时常会有人会在这30天里拿反悔当理由,再来谈条件。

当然,协议离婚的协议,除了解除婚姻关系可以由民政局确认之外,对其他的财产分配等方面都不具有强制力。如果一方离婚后不按照协议的约定执行,还是要向法院起诉。

比如通过婚后财产分配的案由提起诉讼,只有拿到生效判决后才能申请执行。

3、起诉离婚

这种方式的耗时一般情况下会比较漫长,以年为单位。但是路径明确,最终确实能够达到离婚的目的。

如果情况符合法律规定情形,那么可以协同律师,力争第一次起诉时就达成离婚判决。

(1)调解的时机

走判决,其中必然绕不过调解程序。

交材料到立案前会有调解、立案后会有调解、甚至开庭前也会有调解。

立案后(案号出来以后)至判决前,只要你们双方达成调解,都可以达成有法院背书的调解协议,因为法院会将你们两个签的“调解协议”作为“民事调解书”的正文内容并盖章确认。

调解有两个结果方向:

1、调解离婚,诉讼程序终结。如果调解书有对财产分配做了约定的话,那法院出具的调解书有强制执行力(夫妻双方签署调解书交到法院、或者当庭签署调解笔录,法院会根据这份调解的内容,制作一份有法院印章的调解书,以法院出具的调解书为准);

2、调解不成,诉讼程序就继续进行;同时,调解书送达之前一方反悔的,法院也应当及时判决。

(2)诉讼要多久

调解无效的话,简易程序是三个月内判决,普通程序的审限是一般是六个月。

没有其他特殊情况的话,都会在审判期限内出判决书。

但最近法院案件挤压太多,别说审判期限、立案期限都是一延再延。

(3)第一次起诉的判决

在司法实践中如果没有以下的法定情况,对第一次起诉离婚的,不管说法是“维护婚姻家庭稳定”,还是“给双方一次冷静及和好的机会”,反正一般都判决不准离婚。

这里不做道德情感判断,只说实际情况。毕竟能看到这里,都是想要解决问题。

应当离婚的法定情况有:重婚、与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、有赌博、吸毒等恶习屡教不改、因感情不和分居满两年等。

这些法定情况看起来比较严格,而实践认定则可能会更加严格。

比如对于实施家庭暴力的认定标准,实践中有的法官认定标准是:至少要两次以上的明显暴力,并且能够举证证明。又比如感情不和分居两年,单纯分居还不够,还要向法庭有效证明“感情不和”。

至于感情不和、感情破裂,本来就难以通过证据证明,裁量权基本在法院。

但有种特殊情况,夫妻双方就“是否生育”发生纠纷,一方请求离婚的,调解无效应当准予离婚(最高院婚姻编解释(一)#23)。这个特殊开口,只能说懂的都懂。

婚而不生一般不判离婚,但婚而不能生,就可以离。

1989年,最高院曾经出台过一份如何认定离婚案件“夫妻感情确已破裂”的意见。但在2020年被废止了,再看2021年的三孩政策,也是反映出一种裁判倾向。

(4)第二次起诉

判决不准离婚、或者调解和好的离婚案件,6个月内又去起诉的,法院不予受理。(民诉法2021#127)

6个月的限制也包括你开庭去晚了,法院直接缺席判决的情况。

判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚(民法典2021#1079)

这么看来,第一次起诉后没有调解成功,还要分居满一年,才能再次起诉拿到离婚判决。

通过这条路拿到离婚判决,还是需要提前规划好。

4、实操常见的问题(1)协议离婚的地点

双方要拿着户口本、身份证、到一方户口所在地民政局婚姻登记处办离婚手续。

但如果双方离开户口所在地到外地居住,居住地民政局一般不受理。

(2)诉讼离婚的地点双方都在国内的话,原则上由被告的户籍所在地(住所地)法院管、但如果被告去了其他经常居住地,就由被告经常居住地(需证明)法院管辖。但如果一方失踪或者没有经常居住地,原告的经常居住地法院就有管辖权。如果有一方在国外,事情就会变复杂。无论哪一方起诉,国内一方住所地的法院都有管辖权。但问题是法院是否能够/愿意做涉外送达。另外,在国外一方委托律师是否需要涉外使馆公证、法院是否接受国外一方远程开庭等,都是需要考虑的现实问题。(3)离婚协议问题

这份协议要明确阐述三大方面,就是:

离婚是双方真实意思表示

写明财产分割方案、子女抚养方案、债务问题处理方案

写明离婚的事实与理由,不损害他人利益。

简单看来是如上几条,因为很多人都会去套用网上离婚协议的模板,所以不少人肯定有概率在后期发现问题。

实际操作中,每对夫妻都有特殊性。比如,财产分割方案中的不动产分割,是否能按照约定的方式执行,夫妻双方不一定能够考虑到程序可行性;子女抚养涉及抚养费以及抚养权,但抚养方式的细节调整、抚养费支付方式、违约处理等一般不会很全面;又比如财产与债务披露的承诺、共同债务的通知和责任承担、以及各类非现金资产的处理,都要留意。

如果只是没有太多财产和抚养关系的简单离婚,一份离婚协议或者和解协议,达到民政局或者法院调解的要求就够了。

但如果希望通过协议更多地预防离婚后会产生的风险,甚至争取在协议签订前的谈判中取得先机,就要考虑结合具体情况调整财产、债务、抚养权的细则条款。

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